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股东中途退股该如何清算?股东如何申请公司强制清算?

时间:2018-08-05 15:50:46  来源:股利  本篇文章有6601字,看完大约需要22分钟的时间

股东中途退股该如何清算?股东如何申请公司强制清算?

时间:2018-08-05 15:50:46  来源:股利

依据我国公司法的规定,股东完成出资后不得抽逃出资,而公司是属于独立的法人组织,以公司的资产承担民事责任,如果公司股东在中途决定退股的,那么股东中途退股该如何清算?

一、股东中途退股该怎样清算

其一,某股东退股,由其他股东接收。这种情形不需做清算,而是根据公司净资产情况做转让所得与损失处理。

其二,股东决议,不继续经营企业。那么企业要做清算。

企业做清算要请中介机构出具清算报告,目前大多税局要求税务师事务所出具。清算适用破产会计的处理方法。

清算的资产所得,首先用清算费用,然后是职工工资保险费,有剩余的进行债务清偿。最后有剩余的由股东按比例分配。如果分配大于初始投资,还会涉及所得税的计缴。

股东中途退股该如何清算?股东如何申请公司强制清算?

股东中途退股该如何清算?股东如何申请公司强制清算?

《中华人民共和国公司法》第七十四条 有下列情形之一的,对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权:

(一)公司连续五年不向股东分配利润,而公司该五年连续盈利,并且符合本法规定的分配利润条件的;

(二)公司合并、分立、转让主要财产的;

(三)公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现,股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。

自股东会会议决议通过之日起六十日内,股东与公司不能达成股权收购协议的,股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。

二、股东退股的三种情形

(一)股权转让

《公司法》第七十二条规定有限责任公司股东可以通过股权转让方式退出公司。股权转让方式包括股东之间转让和向股东以外的人转让两种方式。

1、股东之间转让股权:《公司法》第七十二条第一款规定,有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。

2、股东以外的人转让股权:《公司法》第七十二条第二款规定,股东向股东以外的人转让股权,应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意,其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的,视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的,不同意的股东应当购买该转让的股权;不购买的,视为同意转让。

3、公司章程对股份转让的规定:《公司法》第七十二条第四款规定,公司章程对股权转让另有规定的,从其规定。

(二)申请退股的法定情形

有限责任公司股东退股必须符合《公司法》所规定的股东申请退股的三种法定情形。《公司法》第七十五条确认了有限责任公司股东的退股权:

有下列情形之一的,对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权:

1、公司连续五年不向股东分配利润,而公司该五年连续盈利,并且符合本法规定的分配利润条件的;

2、公司合并、分立、转让主要财产的;

3、公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现,股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。

自股东会会议决议通过之日起六十日内,股东与公司不能达成股权收购协议的,股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。

由此可见,股东要行使其退股的权利,必须符合上述三种法定情形之一。上述三种情形都属于公司存续期间很难出现的情形。除上述三个法定退股情形外,在现行法律框架下股东想退股是没有相关法律依据的。

(三)解散公司

从公司法的规定分析,股东在公司解散的情形下等同于取得了退出公司的法律效果。

1、根据公司章程规定或股东会议决议而解散公司:《公司法》第一百八十一条规定:(一)公司章程规定的营业期限届满或公司章程规定的其他解散事由出现;(二)股东会或股东大会决议解散。依据该条第一项第二项规定公司可以解散。《公司法》第一百八十七条第二款规定,公司财产在分别支付清算费用、职工工资、社会保险费用和法定补偿金、交纳所欠税款,清偿公司债务后的剩余财产,有限责任公司按照股东的出资比例分配。可见,当公司在依据公司章程或者股东会议决议而解散的情况下,公司股东实际取得了退出公司的法律目的。

2、特殊情况下股东可申请人民法院强制解散公司:《公司法》第一百八十三条规定,公司经营管理发生严重困难,继续存续会使股东利益受到重大损失,通过其他途径不能解决的,持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东,可以请求人民法院解散公司。

如果公司不解散的,股东以股权转让的形式退股的,股权由其他股东或者第三人承接,是不需要进行清算的。

股东退股有几种情形:

其一,某股东退股,由其他股东接收。这种情形不需做清算,而是根据公司净资产情况做转让所得与损失处理。

其二,股东决议,不继续经营企业。那么企业要做清算。 

企业做清算要请中介机构出具清算报告,目前大多税局要求税务师事务所出具。清算适用破产会计的处理方法。 

清算的资产所得,首先用清算费用,然后是职工工资保险费,有剩余的进行债务清偿。最后有剩余的由股东按比例分配。如果分配大于初始投资,还会涉及所得税的计缴。 

相关阅读:公司清算的程序 

一、成立清算组。 

按《公司法》规定,自愿解散的有限责任公司的清算组应当由股东组成,股份有限公司的清算组应当由股东大会确定,如果是强制解散,清算组则应由主管机关从股东、有关机关及其专业人员中指定。 

二、展开清算工作。 

清算组自成立之日起接管公司,开展以下业务: 

1、接管公司财产; 

2、了结公司未了业务; 

3、收取债权、清理债务; 

4、分配剩余财产;

5、注销公司法人资格、吊销营业执照。 

三、通知债权人申报债权。 

申报债权的时间与《中华人民共和国企业破产法(试行)》规定不同,要求清算组自成立之日起十日内通知债权人申报债权,并且要求在六十日内至少在报纸上至少公布三次以上,未接到通知书的,在第一次公告发布之日起九十日内申报债权。 

四、提出清算方案。 

清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后,拟定提出清算方案,报股东会讨论通过或者主管机关确认。 

清算方案的主要内容有: 

1、清算费用; 

2、应支付的职工工资、劳动保险费; 

3、应缴纳的税款;

4、清偿公司债务。 

五、分配剩余财产。 

清算组在支付了上述几项费用,如果仍有剩余财产,按股东出资比例进行再次分配(股份公司按股权分配)。 

六、终结清算工作。 

清算组在终结分配后,应制作清算终结报告,报股东会或主管机关认可,后申请注销公司法人资格,吊销营业执照。

上海市海华永泰律师事务所倪志刚律师团队现有执业律师数十名,他们均来自于国内外知名法律院校,具备精湛的法律业务能力,确保为客户提供专业、高效、优质的法律服务。本团队深度耕耘的业务领域包括不良资产处置与清收、破产重整与清算、金融诉讼、房地产纠纷、公司纠纷及其他各类债权债务纠纷诉讼等,尤其擅长重大疑难案件的诉讼和执行。

根据《中华人民共和国公司法》(以下简称“《公司法》”)第一百八十条、第一百八十二条、第一百八十三条的规定,除因公司合并或者分立解散的情形外,公司解散应当进行清算。

实践中,企业怠于履行清算义务或者由于股东间存在的矛盾和纠纷,无法自行清算程序的事宜比比皆是。“强制清算”即是在公司自行清算不能的情况下,申请法院介入公司清算的救济途径。因法院不会主动参与企业的经营管理并发起强清,那么作为律师在代理股东办理强制清算案件中应注意哪些?根据《公司法》、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(二)》(以下简称“《公司法解释二》”)、《最高人民法院关于印发〈关于审理公司强制清算案件工作座谈会纪要〉的通知》(以下简称“《清算纪要》”)及其他相关法律法规,现做如下总结:

一、股东申请公司强制清算

根据《公司法》第一百八十三条,公司应在解散事由出现之日起十五日内成立清算组,开始清算。如逾期不成立清算组进行清算的,债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。该规定并未明确股东可以申请公司强制清算。股东申请公司强制清算的法律依据是《公司法解释二》第七条。该条第三款规定:“具有本条第二款所列情形,而债权人未提起清算申请,公司股东申请人民法院指定清算组对公司进行清算的,人民法院应予受理。”

综上,股东申请公司强制清算的前提是公司未能自行清算,且债权人也未提起清算申请。

二、股东申请公司强制清算的注意事项

根据《清算纪要》第7条,股东向人民法院申请强制清算应当提交清算申请书;申请书应当载明申请人、基本情况和申请的事实和理由;被申请人已经发生解散事由的有关证据;申请人对被申请人享有股权的有关证据;拖延清算或存在违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的证据。股东在申请公司强制清算时主要需要注意以下事项:

1、股东主体适格,即申请人享有公司的股权证明。法院在审查申请材料的时候,确认申请公司强制清算的主体是否适格,即申请人的公司股东身份。股东身份可以通过公司章程、验资报告等公司工商档案中的股东个人信息、股东出资信息予以证明。在强制清算申请程序中,股东应当提交上述关于其股东身份的证据。

同时,对股东强清的申请权并没有持股比例的限制,即小股东或者不参与公司经营管理的股东也可提起强制清算申请。尤其是在大股东或者公司董事不履行清算义务、拖延清算或违法清算情形出现时。

2、被申请人为公司,根据《清算纪要》第7条中规定,申请人应当向人民法院提交被申请人已经发生解散事由以及申请人对被申请人享有债权或者股权的有关证据。

3、公司解散事由出现的证明:根据《公司法》第一百八十条、第一百八十二条和第一百八十三条的规定,公司解散事由包括:公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现;股东会或者股东大会决议解散;依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销;公司经营管理发生严重困难,继续存续会使股东利益受到重大损失,通过其他途径不能解决的。股东在申请强制清算申请书中,说明被申请人的解散事由,并提供解散事由已经发生的依据。

4、不能自行清算的事由:公司即使出现了解散事由,也并不必然导致公权力的介入,还必须满足《公司法解释二》第七条规定的申请公司强制清算的如下事由:公司解散逾期不成立清算组进行清算的;虽然成立清算组但故意拖延清算的;违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的。

股东在申请强制清算公司时,必须提供证据证明公司逾期不成立清算组进行清算,虽成立清算组但故意拖延清算,或者存在其他违法清算行为可能严重损害债权人或者股东利益的相应证据材料。

三、人民法院不予受理的情形

股东提起解散公司诉讼,同时又申请人民法院对公司进行清算的,人民法院对其提出的清算申请不予受理。同时,被申请人就申请人对其是否享有债权或者股权,或者对被申请人是否发生解散事由提出异议的,人民法院对申请人提出的强制清算申请应不予受理。

申请人提供被申请人自行清算中故意拖延清算,或者存在其他违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的相应证据材料后,被申请人未能举出相反证据的,人民法院对申请人提出的强制清算申请应予受理。

因此,股东不能既提起解散公司诉讼又提强制清算申请,而在申请公司强制清算时应当充分举证证明申请人主体适格、公司出现了解散事由、自行清算不能的事实。

总结,除公司的债权人之外,公司股东也能够在公司自行清算不能情况下申请公司强制清算。但需要满足充分举证证明自己主体适格、公司解散事由已经出现、以及公司无法自行清算的法定事由出现。

关键字: 董事
来源:股利 编辑:零点财经

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