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优先股制度的适用条件,还有哪些方面需要完善?

时间:2018-08-17 22:36:53  来源:  本篇文章有6986字,看完大约需要23分钟的时间

优先股制度的适用条件,还有哪些方面需要完善?

时间:2018-08-17 22:36:53  来源:

中国证监会规定的上市公司可以发行优先股,非上市公众公司可以非公开发行优先股。对于有限责任公司,则可以在公司法的框架下自主约定类似“优先股”的融资方式。

一、法律规定的优先股

《中华人民共和国公司法》第一百三十一条规定:“国务院可以对公司发行本法规定以外的其他种类的股份,另行做出规定。”

以此为法律依据,2013年11月30日,国务院颁布《关于开展优先股试点的指导意见》(国发[2013]46号)(以下简称《指导意见》);2014年3月21日,中国证监会颁布《优先股试点管理办法》(证监会令第97号)(以下简称《管理办法》)。自此,优先股制度正式开始试点运行。

根据《指导意见》和《试点办法》的定义,优先股是指依照《公司法》,在一般规定的普通种类股份之外,另行规定的其他种类股份,其股份持有人优先于普通股股东分配公司利润和剩余财产,但参与公司决策管理等权利受到限制。

优先股制度的适用条件,还有哪些方面需要完善?

优先股制度的适用条件,还有哪些方面需要完善?

试点期间的优先股制度,主要有以下核心内容:

1、发行主体

上市公司可以发行优先股,非上市公众公司可以非公开发行优先股。

上市公司公开发行优先股,应当符合以下情形之一:(1)其普通股为上证50指数成份股;(2)以公开发行优先股作为支付手段收购或吸收合并其他上市公司;(3)以减少注册资本为目的回购普通股的,可以公开发行优先股作为支付手段,或者在回购方案实施完毕后,可公开发行不超过回购减资总额的优先股。

相同条款的优先股应当具有同等权利。同次发行的相同条款优先股,每股发行的条件、价格和票面股息率应当相同;任何单位或者个人认购的股份,每股应当支付相同价额。

2、优先分配利润

优先股股东按照约定的票面股息率,优先于普通股股东分配公司利润。公司应当以现金的形式向优先股股东支付股息,在完全支付约定的股息之前,不得向普通股股东分配利润。

公司应当在公司章程中明确以下事项:(1)优先股股息率是采用固定股息率还是浮动股息率,并相应明确固定股息率水平或浮动股息率计算方法。(2)公司在有可分配税后利润的情况下是否必须分配利润。(3)如果公司因本会计年度可分配利润不足而未向优先股股东足额派发股息,差额部分是否累积到下一会计年度。(4)优先股股东按照约定的股息率分配股息后,是否有权同普通股股东一起参加剩余利润分配。有权同普通股股东一起参加剩余利润分配的,公司章程应明确优先股股东参与剩余利润分配的比例、条件等事项。(5)优先股利润分配涉及的其他事项。

试点期间不允许发行在股息分配和剩余财产分配上具有不同优先顺序的优先股,但允许发行在其他条款上具有不同设置的优先股。同一公司既发行强制分红优先股,又发行不含强制分红条款优先股的,不属于发行在股息分配上具有不同优先顺序的优先股。

3、优先分配剩余财产

公司因解散、破产等原因进行清算时,公司财产在按照《公司法》和《破产法》有关规定进行清偿后的剩余财产,应当优先向优先股股东支付未派发的股息和公司章程约定的清算金额,不足以支付的按照优先股股东持股比例分配。

4、表决权限制

除以下情况外,优先股股东不出席股东大会会议,所持股份没有表决权:(1)修改公司章程中与优先股相关的内容;(2)一次或累计减少公司注册资本超过百分之十;(3)公司合并、分立、解散或变更公司形式;(4)发行优先股;(5)公司章程规定的其他情形。

出现以上情况之一的,公司召开股东大会会议应通知优先股股东,并遵循《公司法》及公司章程通知普通股股东的规定程序。优先股股东有权出席股东大会会议,就以下事项与普通股股东分类表决,其所持每一优先股有一表决权,但公司持有的本公司优先股没有表决权。

上述事项的决议,除须经出席会议的普通股股东(含表决权恢复的优先股股东)所持表决权的三分之二以上通过之外,还须经出席会议的优先股股东(不含表决权恢复的优先股股东)所持表决权的三分之二以上通过。

5、表决权恢复

公司股东大会可授权公司董事会按公司章程的约定向优先股支付股息。公司累计三个会计年度或连续两个会计年度未按约定支付优先股股息的,股东大会批准当年不按约定分配利润的方案次日起,优先股股东有权出席股东大会与普通股股东共同表决,每股优先股股份享有公司章程规定的一定比例表决权。

对于股息可累积到下一会计年度的优先股,表决权恢复直至公司全额支付所欠股息。对于股息不可累积的优先股,表决权恢复直至公司全额支付当年股息。公司章程可规定优先股表决权恢复的其他情形。

以下事项计算持股比例时,仅计算普通股和表决权恢复的优先股:(1)根据《公司法》第一百零一条,请求召开临时股东大会;(2)根据《公司法》第一百零二条,召集和主持股东大会;(3)根据《公司法》第一百零三条,提交股东大会临时提案;(4)根据《公司法》第二百一十七条,认定控股股东。

6、转换与回购

发行人应在公司章程和招股文件中规定优先股转换为普通股、发行人回购优先股的条件、价格和比例。转换选择权或回购选择权可规定由发行人或优先股股东行使。

回购优先股包括发行人要求赎回优先股和投资者要求回售优先股两种情况。发行人要求回购优先股的,必须完全支付所欠股息,但商业银行发行优先股补充资本的除外。优先股回购后相应减记发行在外的优先股股份总数。

二、协议约定的“优先股”

《指导意见》和《试点办法》规定,优先股的发行人须为中国证监会规定的上市公司和非上市公众公司,均为股份有限公司。据此,未上市且未在全国中小企业股份转让系统挂牌转让的其他股份有限公司、有限责任公司均不得发行上述法律规定的优先股。

实践中,大量有限责任公司形式的中小型公司,特别是创业型公司,以及未上市且未挂牌的股份有限公司,同样有很强的优先股融资需求。事实上,在目前的法律框架内,由于《公司法》允许有限责任公司的股东另行约定利润分配方式、表决权的行使等事项,因此有限责任公司也能参照《指导意见》和《试点办法》,在公司章程或其他协议中自主约定类似“优先股”的制度条款。

在股权投资业务中,可以通过以下约定适用“优先股”融资方式:

1、分配利润的约定

《公司法》第三十四条规定:“股东按照实缴的出资比例分取红利……但是,全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。”第一百六十六条规定:“……股份有限公司按照股东持有的股份比例分配,但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。”

据此,《公司法》允许有限责任公司和股份有限公司股东自主约定不按出资比例或股份比例分配利润,可以约定部分股东享有优先权。

2、分配剩余财产的约定

《公司法》第一百八十六条规定:“公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金,缴纳所欠税款,清偿公司债务后的剩余财产,有限责任公司按照股东的出资比例分配,股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。”

据此,《公司法》禁止股东不按出资比例或股份比例分取清算剩余财产,不能约定任何股东享有分配顺序或分配比例上的优先权。

但是,股东之间可以约定再分配补偿机制予以解决。例如,可以在公司章程或其他协议中约定,发生清算时,公司依法支付相关费用、清偿债务、按出资比例或股份比例向股东分配剩余财产后,一类股东可以向其他类股东进行约定金额的现金补偿,从而实质上实现其优先权。

3、限制和恢复表决权的约定

关于有限责任公司的股东表决权,《公司法》第四十一条规定:“召开股东会会议,应当于会议召开十五日前通知全体股东;但是公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。”第四十二条规定:“股东会会议由股东按照出资比例行使表决权;但是公司章程另有规定的除外。”第四十三条规定:“股东会的议事方式和表决程序,除本法有规定的外,由公司章程规定。”

关于股份有限公司的股东表决权,《公司法》第一百零二条规定:“召开股东大会会议,应当将会议召开的时间、地点和审议的事项于会议召开二十日前通知各股东;临时股东大会应当于会议召开十五日前通知各股东……”第一百零三条规定:“股东出席股东大会会议,所持每一股份有一表决权……”

据此,《公司法》允许有限责任公司的股东约定不按出资比例行使表决权,限制和恢复部分股东的表决权是合法的。但是,股份有限公司必须遵守“一股一权”的表决规则,限制表决权缺乏法律依据。

4、转换、赎回、回售的约定

既然在有限责任公司中协议约定“优先股”的方案是可行的,那么有限责任公司也可约定“优先股”转换为普通股、公司赎回“优先股”和股东回售“优先股”的条件、价格和比例;转换选择权也可以约定由有限责任公司或“优先股”股东行使。

可见,相比于上市公司与非上市公众公司可以发行的法定优先股,有限责任公司的“优先股”实质上是一种协议安排。另外,对于未上市且未挂牌的股份有限公司,《公司法》预留的空间不足,无法采用类似优先股的融资方式。

今年以来,4家新三板公司完成了优先股发行,较去年同期有所下降。另有4家挂牌公司公布了优先股预案。业内人士表示,优先股作为降低企业杠杆率、补充经营资金的重要工具,受多种因素制约发展较为缓慢,需要完善配套交易制度,增加优先股流动性。

地方国资成认购主力

数据显示,截至8月14日,今年以来4家挂牌公司完成优先股发行,共发行129万股,募集资金1.29亿元。募集资金主要用于技术改造及补充流动资金。

通海绒业发行了30万股优先股,募集资金3000万元,发行的票面股息率为5.85%。募集资金扣除发行费用后主要用于偿还非经营性负债,以及补充2018年、2019年流动资金。通海绒业表示,优先股作为混合性资本工具,兼具期限长和成本低的特点,既能较好满足公司业务发展所带来的资金需求,同时有助于提高公司净资产收益率,且不会摊薄现有股东的权益。公司通过较低的成本获得融资,健康、持续、稳定发展。

根据公告,通海绒业发行优先股认购对象为神木市政府投资引导基金有限公司。该引导基金公司为神木市国有资产监督管理办公室通过其100%控制的神木市金融控股集团有限公司出资设立的国有独资有限责任公司,经营范围包括金融、非金融领域的投资、资本运作及资产管理、股权投资及管理等。

梳理公告发现,其余3家发行优先股的公司,其认购对象多为地方国有股权投资公司。以新荣昌为例,公司发行18万股优先股,募集资金1800万元,认购对象为肇庆市金叶产业基金投资有限公司。该公司是由肇庆市鑫华电子陶瓷材料科技有限公司出资设立的国有股权投资管理公司;肇庆动力发行61万股优先股,募集资金6100万元,认购对象为肇庆大旺城市发展集团有限公司。这是由肇庆高新技术产业开发区管理委员会出资设立的国有独资公司。

“董秘一家人”创始人崔彦军对中国证券报记者表示,不少地方国资认购优先股,相当于地方政府对企业一种补贴。“地方政府通过国资平台或产业引导基金将资金注入地方企业,既帮助了企业发展,同时持有优先股取得一定的固定收益。”

今年以来,另有4家挂牌公司公布了优先股预案。7月13日,美味源发布优先股发行预案,拟发行不超15万股优先股,募集资金总额不超1500万元,主要用于厂房及设备构建,发行对象为阳江市恒财城市投资控股有限公司。该公司是阳江市人民政府国有资产监督管理委员会的全资子公司。

票面股息率差异大

从上述8家公司优先股发行方案看,发行规模、票面股息率等方面差异较大。

肇庆动力发行了61万股优先股,募集资金6100万元;而鸿泰种业计划发行优先股不超过5万股,募资基金总额不超过500万元。从企业体量看,肇庆动力总股本为8000万股,而鸿泰种业仅3000万股;2017年肇庆动力实现营收6.27亿元,实现净利润1396.98万元;鸿泰种业营收为91.54万元,净利润为-123.11万元,且连续两年亏损。

2017年,肇庆动力已发行过一次优先股,其他公司优先股发行均属首次。2017年7月,肇庆动力公告称,共发行47万股优先股,募集资金4700万元,计划用于生产技术改造项目、研究开发及产业化技术改造项目。当年8月2日,“肇庆优1”正式发行,认购对象为肇庆市金叶产业基金投资有限公司。值得注意的是,该公司今年认购了新荣昌所发行的优先股“新荣昌1”。

票面股息率方面,8家挂牌公司均采取固定利率,多集中在2%-7%,最低利率为1.5%,最高达12%,相差八倍。以纬而视为例,公司计划发行15万股优先股,预计募集资金1500万元,票面股息率固定12%。若能成功发行,该优先股将成为新三板历史上票面股息率第二高位的优先股,仅次于时代电影2017年发行的“时代优1”,其股息率为12.5%。

东方财富证券郭志强对中国证券报记者表示,新三板企业发行的优先股票面股息率差距明显,多与发行期限有关。“股息率高的优先股一般发行期限比较长。”

对于优先股发行数量及票面股息率,证监会2013年出台的《优先股试点管理办法》明确规定,已发行的优先股不得超过公司普通股股份总数的百分之五十,且筹资金额不得超过发行前净资产的百分之五十(已回购、转换的优先股不纳入计算);非公开发行优先股的票面股息率不得高于最近两个会计年度的年均加权平均净资产收益率

配套制度需完善

自2015年9月《全国中小企业股份转让系统优先股业务指引(试行)》发布以来,累计34家新三板公司发布了36份优先股发行预案,16家公司最终完成优先股发行。业内人士指出,由于多重因素制约,新三板企业优先股发行进程缓慢。

新鼎资本董事长张驰认为,新三板企业发行优先股门槛较高。根据规定,挂牌公司发行优先股,须满足公司合法规范经营、治理机制健全、依法履行信息披露业务等标准;每次发行对象不得超过200人,且持有相同条款优先股的发行对象累计不得超过200人;发行对象必须是金融机构、理财产品、实收资本或股本总额不低于500万的企业法人、实缴出资不低于500万的合伙企业等合格投资者。此外,最近十二个月内受到证监会行政处罚、被司法机关或证监会立案调查、违规对外提供担保尚未解除等情形的企业,均不得发行优先股。

张驰认为,市场生态不成熟使得优先股发行方及认购方均缺乏足够的积极性,缺乏活跃的二级交易市场。“认购后的优先股很难通过二级市场转手,这使得投资人存在一些顾虑。”

崔彦军认为,对于挂牌公司以及投资机构而言,新三板优先股仍属于新鲜事物,对其认知程度还不够。在缺乏政策支持引导及足够宣传的情况下,新三板优先股发展短期难有改观。

8月8日发布的《2018年降低企业杠杆率工作要点》的通知明确,要积极发展股权融资,深化创业板和新三板改革,并稳步发展优先股和可转债等股债结合产品。张驰建议,监管层应加强配套的交易市场建设,通过提升优先股等股权融资途径实现降杠杆目标。“新三板优先股发行是一个重要方向。”

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